商業(yè)性“債權轉股權”能否出資、怎樣登記的問題，目前仍有不同意見，現(xiàn)對其簡約分析，僅供在工作中擇其參考!　　一、關于債權轉轉股權的法理依據(jù)　　1、xx大報告系統(tǒng)提出了債權轉股權的理論;　　2、合同法中要約與承諾的理論。債權轉股權具有合同的本質特征。債權轉股權是平等民事主體之間的一種自愿行為、是一種設立權利義務的行為、是當事人的合意，是合同更新而非合同變更。債權轉股權是商事法律行為，是商事主體依據(jù)自己的意志，為追求營利，依法實施的市場交易行為。作為商事法律行為，債權轉股權必須遵循經(jīng)濟規(guī)律，依照法律和根據(jù)市場要求進行，才能達到債權轉股權的根本目標。債權轉股權是當事人雙方利益均衡的行為;　　3、《公司法》及其《登記條例》關于出資形式的規(guī)定。其第二十七條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外?！豆镜怯浌芾項l例》第十四條規(guī)定，股東的出資方式應當符合《公司法》第二十七條的規(guī)定。股東以貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權以外的其他財產(chǎn)出資的，其登記辦法由國家工商行政管理總局會同國務院有關部門規(guī)定。股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資。　　4、《關于實施債權轉股權若干問題的意見》(國家經(jīng)貿(mào)委、人民銀行 國經(jīng)貿(mào)產(chǎn)業(yè)[1999]727號)　　5、《國務院辦公廳轉發(fā)國家經(jīng)貿(mào)委財政部人民銀行關于進一步做好國有企業(yè)債權轉股權工作意見的通知》(國辦發(fā)〔XX〕8號);　　6、《國務院辦公廳轉發(fā)財政部等部門關于推進和規(guī)范國有企業(yè)債權轉股權工作意見的通知》(國辦發(fā)[XX]94號)　　7、《最高人民法院關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》的規(guī)定。其第十四條規(guī)定，債權人與債務人自愿達成債權轉股權協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院在審理相關的民事糾紛案件中，應當確認債權轉股權協(xié)議有效。政策性債權轉股權，按照國務院有關部門的規(guī)定處理 ;　　8、國家工商總局、商務部、海關總署和國家外匯管理局聯(lián)合出臺《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》的規(guī)定(XX年)。其第十項規(guī)定，外商投資的公司的股東的出資方式應當符合《公司法》第二十七條、《公司登記管理條例》第十四條和《公司注冊資本登記管理規(guī)定》的規(guī)定。在國家工商行政管理總局會同有關部門就貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權以外的其他財產(chǎn)出資作出規(guī)定以前，股東以《公司登記管理條例》第十四條第二款所列財產(chǎn)以外的其他財產(chǎn)出資的，應當經(jīng)境內依法設立的評估機構評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。實繳出資時，還必須經(jīng)境內依法設立的驗資機構驗資并出具驗資證明。 由此可以看出，除勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產(chǎn)以外，股東以其他財產(chǎn)出資的，只要經(jīng)過法定的評估、驗資程序，就可以作為股東的出資，這使得公司“債轉股”的登記管理更加明確化;　　9、《企業(yè)財務通則》中的規(guī)定(XX年)。其第十四條規(guī)定，企業(yè)可以接受投資者以貨幣資金、實物、無形資產(chǎn)、股權、特定債權等形式的出資。其中，特定債權是指企業(yè)依法發(fā)行的可轉換債券、符合有關規(guī)定轉作股權的債權等?！　×惺镜纳鲜鲆?guī)定可能不夠全面，目的是為了方便同仁進一步學習研究、工作參考使用?！　∩鲜稣呒胺?、行政法規(guī)及法規(guī)性文件、部門規(guī)章及部門規(guī)范性文，從各個方面對債權轉為股權的有關內容進行了規(guī)定，雖然主要是政策性債轉股的規(guī)定，但是有些也同時包含了商業(yè)性債轉股的規(guī)定，并對商業(yè)性債轉股有參照的法律效力?！　《?、關于債權轉轉股權的常見種類　　1、根據(jù)是否屬于國家財政資金，可分為政府債權轉股權和非政府債權轉股權;　　2、根據(jù)是否屬于國家商業(yè)銀行的資金，可分為政策性債權轉股權和商業(yè)性債權轉股權;　　3、根據(jù)是否屬于存量資產(chǎn)還是增量資產(chǎn)(金)，可分為存量資產(chǎn)債權轉股權和增量資產(chǎn)轉股權;　　4、根據(jù)是屬于可轉換債權還是資本公積，可分為可轉換債權轉股權和資本公積轉股權;　　5、根據(jù)企業(yè)登記過程的不同情形，可分為設立時的債權轉股權、經(jīng)營中(購銷往來款，僅指直接負債)的債權轉股權和破產(chǎn)重整中債權轉股權;　　偶做上述分類，未必正確或者合理。僅是給一個多思考的角度而已。　　另外，還可作其它情形的分類?！　∪?、關于債權轉股股的登記觀點　　由于政策性債權轉股權有相對具體的規(guī)定，在登記中有比較相對明確的操作要求，所以對此政策性債權轉股權可以依法進行登記無異。　　現(xiàn)在主要是商業(yè)性債權(包括存量資產(chǎn)債權、其他業(yè)務往來款債權、破產(chǎn)重整債權)能否轉股權的問題?如果能夠轉怎樣登記的問題?　　目前，公司登記機關對商業(yè)性債權轉股股這一出資形式持兩種截然不同的觀點。一是可以依法予以登記，因為現(xiàn)行《公司法》對債權轉股股這一出資形式雖沒有明確規(guī)定，但也沒有作出明確的禁止或限制，部分規(guī)章、規(guī)范性文件明確規(guī)定債權可以轉作股權。根據(jù)對私權利“非禁即準”的原則，就應當進行登記;二是有的公司登記機關規(guī)定不能登記，認為現(xiàn)行的公司登記管理法律、法規(guī)對債權轉股權這一出資形式?jīng)]有作出明確規(guī)定，也沒有統(tǒng)一規(guī)范的操作程序，公司登記管理法律、法規(guī)對股東出資形式的界定正在不斷完善之中，《公司法》僅以列舉加概括的方式進行了說明。根據(jù)對公權力“非法定則禁止” 的原則，不能進行登記?！　‘斍埃行┦〗Y合登記實踐和融資實際，在支持非公有制經(jīng)濟發(fā)展方面明確了可以進行債權轉股權，但是有些還沒有作出規(guī)定。國家工商總局頒布了《股權出資登記管理辦法》明確了股權出資登記的具體規(guī)定。 由此可見，作為公司登記管理基本依據(jù)的《公司法》、《公司登記管理條例》，對“債轉股、股出資”這種投資形式?jīng)]有作出限制。　　偶認為，不能因為債權轉股權這一股權形成的特殊性，就否認其作為出資方式。債權轉股權是意定行為，股權出資登記是申請行為?！豆镜怯浌芾項l例》第十四條并沒有把這個權利僅授權工商一家，而是“會同國務院有關部門規(guī)定”，且工商部門和有關部門已經(jīng)就有關情形以規(guī)范性文件的形式進行了規(guī)定，且債權轉股權體系的理論研究和實踐操作已經(jīng)成熟，上述所列示的法理依據(jù)，均有較為具體的規(guī)定。 　　總上，股權雖然不同于債權，但二者同屬財產(chǎn)權，屬非貨幣財產(chǎn)的一種，是可以評估作價，同時也是可以轉讓的，債權轉股權的行為并不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，債權完全可以經(jīng)過評估后作價投資于公司，成為公司股權?！　∩虡I(yè)性債轉股，一般僅指存量資產(chǎn)的債轉股，并且雙方合意一般都存在折股比例，最大比例為1：1，而債多股多是相對的。在現(xiàn)實生活中，債轉股的方式已經(jīng)被司法普遍認可，且債轉股不是采取登記生效主義，而是才登記對抗主義!債權人以其對債務人享有的某項債權轉為對債務人新的投資，即增加了股本和股東人數(shù)，從而增加債務人的注冊資本，在總量上的確是增加了債務人的注冊資本，但是在會計的損益處理上，可以根據(jù)約定折股比例，以便減緩在無人注冊資本的增幅。　　上述明示的系列法理依據(jù)，對債權轉股權這種出資形式作出了明確規(guī)定。因此，在申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式的情況下，公司登記機關就應該進行登記?！　∷?、關于債權轉股股的務實操作　　工商機關如何對債權轉股權的登記申請進行審查，即申請材料齊全、是否符合法定形式進行審查，其中的關鍵點無非涉及股東的變更登記及增加注冊資本、實收資本的變更登記?！　∫虼?，申請人應提交以下材料，并由公司登記機關在全面審查登記申請的材料是否齊全和有效的同時，應著重把握和審查以下四方面的內容：一是債權人和債務人雙方各自的股東會決議。重點審查決議內容是否明確公司股東同意以債權轉股權作為投資;二是當事人雙方簽訂的債權轉股權的協(xié)議或者合同。重點審查協(xié)議或者合同的意思表示是否真實、合法、有效;三是存量資產(chǎn)或者破產(chǎn)重整資產(chǎn)的評估報告。重點審查資產(chǎn)評估報告是否由具有法定資質的評估機構所出具，以及評估范圍和對象、評估依據(jù)、折股比例、評估結論;四是存量資產(chǎn)或者破產(chǎn)重整資產(chǎn)的驗資報告。重點審查驗資報告是否由具有法定資質的會計師事務所出具，驗資內容是否反映注冊資本的實際繳納情況、出資額和出資方式、股東辦理財產(chǎn)權轉移手續(xù)的情況、涉及評估的其它情況。